2022-03-30 10:44:06

近期，新冠疫情在各地再度加劇，全國各地疫情新增量快速增長，居家辦公成為新常態(tài)。為了應(yīng)對新冠疫情，降低企業(yè)負(fù)擔(dān)，人社部提出“有條件的企業(yè)可安排職工通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活的工作方式在家上班完成工作任務(wù)”，同時，各地政府部門也陸續(xù)出臺新的疫情防控規(guī)定，本文依據(jù)最新的疫情防控政策，進一步梳理疫情期間的勞動用工問題，并整理成系列文章，為企業(yè)提供參考。

疫情相關(guān)問題五

勞動紀(jì)律與工作制度

Q1:疫情期間，員工因擔(dān)心被感染拒絕出勤上班，企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何處理？

答：在目前疫情的影響下，員工擔(dān)心被感染，無法正常出勤的，企業(yè)可綜合考慮人性化管理和職工流失成本等，根據(jù)實際情況采取居家辦公等方式，或協(xié)商安排員工申請辦理年休假、調(diào)休、病假、事假等手續(xù)。員工不同意休假安排的，雙方可在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂《待崗協(xié)議》、《勞動關(guān)系中止協(xié)議》等等，約定待崗或勞動關(guān)系中止期間工資待遇、社保繳納等事項；另外，企業(yè)也可引導(dǎo)員工主動辭職或協(xié)商解除勞動關(guān)系。雙方無法協(xié)商一致的，企業(yè)可以根據(jù)合法有效的規(guī)章制度依規(guī)處理。

Q2:疫情期間，員工因擔(dān)心被感染拒絕企業(yè)的出差安排，企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何處理？

答：視情況而定，首先應(yīng)當(dāng)分辨員工拒絕出差的理由是否合理。如果出差目的地確實屬于疫情嚴(yán)重地區(qū)，存在較大的被感染風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)當(dāng)允許員工暫緩出差安排，以其他的工作方式替代。若出差目的地并無較大的疫情影響，員工無正當(dāng)理由拒絕出差的，可以視為員工不服從工作安排，企業(yè)可以根據(jù)合法有效的規(guī)章制度依規(guī)處理。

Q3:各地政府就疫情期間的各類政策要求不一致，多地用工的企業(yè)應(yīng)該如何處理？

答：一般來說，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照勞動合同履行地的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。當(dāng)然，如果企業(yè)注冊地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞動合同履行地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，且企業(yè)與員工約定按照注冊地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行的，則從其約定。

Q4:對于外地返崗復(fù)工的員工，企業(yè)能否強制要求員工進行隔離？

答：如沒有政府強制措施要求的，企業(yè)需根據(jù)所在區(qū)域不同政策與員工協(xié)商隔離事宜。同時建議在當(dāng)前背景之下，企業(yè)可以通過安排員工休年假、加班調(diào)休、或居家辦公等方式，實現(xiàn)讓員工在家（隔離）的目的。

Q5:企業(yè)能否要求員工披露與新冠疫情相關(guān)的個人信息，包括旅居史、上下班路線、與確診患者密切接觸情況等？

答：在符合所在區(qū)域疫情防控政策的要求下，可以。根據(jù)《勞動合同法》第8條規(guī)定，用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實說明。在目前新冠肺炎的疫情下，企業(yè)可以了解相關(guān)員工相關(guān)信息以進行統(tǒng)籌安排。同時，根據(jù)政府的相關(guān)要求，企業(yè)可以依法向員工收集與疫情防控相關(guān)的信息，包括地址、軌跡、健康信息等。

Q6:企業(yè)復(fù)工后，員工既不提交辭職申請，也不表明是否回來上班，企業(yè)如何處理？

答：企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時與員工取得聯(lián)系，先確認(rèn)員工是否存在因疫情被治療、被隔離的情況，或者其他可能被限制人身自由的情況，同時可以要求員工提供相關(guān)情況說明、病歷資料、隔離狀況照片等；再確認(rèn)企業(yè)的相關(guān)規(guī)章制度是否合法有效，對該員工是否產(chǎn)生法律上的約束力。在未確切掌握員工確實存在曠工事實前，建議企業(yè)不要輕易進行違紀(jì)處分或解除勞動合同。

Q7:疫情期間，企業(yè)制定相關(guān)的消毒衛(wèi)生制度，員工是否必須遵守？

答：對于企業(yè)根據(jù)當(dāng)前疫情防控的需要，制定的相關(guān)測量體溫、消毒等衛(wèi)生制度，通過了民主和公示程序，員工應(yīng)當(dāng)遵守。員工拒絕遵守的，企業(yè)可以違反勞動紀(jì)律及規(guī)章制度對員工進行處分。

疫情相關(guān)問題六

勞務(wù)派遣員工的管理

Q1:勞務(wù)派遣員工在隔離治療期或者醫(yī)學(xué)觀察期或因政府實施隔離的，用工單位能否將其退回派遣單位？

答：不能退回。根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第12條規(guī)定，有下列情形之一的，用工單位可以將被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位：（一）用工單位有勞動合同法第四十條第三項、第四十一條規(guī)定情形的；（二）用工單位被依法宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、決定提前解散或者經(jīng)營期限屆滿不再繼續(xù)經(jīng)營的；（三）勞務(wù)派遣協(xié)議期滿終止的。因此，除以上三種情形外，用工單位不得隨意將被派遣員工退回。又，人社部明電〔2020〕2號《人力資源社會保障部、教育部、財政部、交通運輸部、國家衛(wèi)生健康委關(guān)于做好疫情防控期間有關(guān)就業(yè)工作的通知》也明確規(guī)定，對因疫情導(dǎo)致勞動者暫不能返崗提供正常勞動的，企業(yè)不得解除勞動合同或退回勞務(wù)派遣用工。綜上，勞務(wù)派遣員工被實施隔離措施或政府采取的緊急措施等，不能被退回派遣單位。

Q2:勞務(wù)派遣員工因感染新冠或作為密切接觸者被隔離治療或醫(yī)學(xué)觀察期間，勞動報酬由誰承擔(dān)？

答：根據(jù)《勞動合同法》第59條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與用工單位訂立勞務(wù)派遣協(xié)議，勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任等。因此，在疫情期間，應(yīng)當(dāng)根據(jù)勞務(wù)派遣協(xié)議約定支付，一般由用工單位支付，由勞務(wù)派遣單位代發(fā)。

Q3:勞務(wù)派遣員工感染新冠肺炎被認(rèn)定為工傷的，應(yīng)該由哪一方處理？

答：由勞務(wù)派遣單位負(fù)責(zé)處理，用工單位協(xié)助。根據(jù)《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第10條規(guī)定，被派遣勞動者在用工單位因工作遭受事故傷害的，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依法申請工傷認(rèn)定，用工單位應(yīng)當(dāng)協(xié)助工傷認(rèn)定的調(diào)查核實工作。勞務(wù)派遣單位承擔(dān)工傷保險責(zé)任，但可以與用工單位約定補償辦法。

Q4:勞務(wù)派遣員工因疫情防控需要加班的，其加班費由哪一方支付？

答：由用工單位支付。根據(jù)《勞動合同法》第62條規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)履行向勞務(wù)派遣員工支付加班費的義務(wù)。

Q5:疫情期間，勞務(wù)派遣員工和用工單位自有員工在加班、績效獎金等計算方式上，是否可以差別對待？

答：不可以，勞務(wù)派遣員工享有與用工單位自有員工同工同酬的權(quán)利。根據(jù)《勞動合同法》第63條規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則，對被派遣勞動者與本單位同類崗位的勞動者實行相同的勞動報酬分配辦法。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

Q6:疫情期間，用工單位能否拒絕為勞務(wù)派遣員工提供勞動保護？

答：不能。根據(jù)《勞動合同法》第62條規(guī)定，用工單位應(yīng)當(dāng)執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，為勞務(wù)派遣員工提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護。

Q7:疫情期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)做好哪些防控措施？

答：勞務(wù)派遣單位應(yīng)該嚴(yán)格建立員工檔案名冊，做好員工籍貫、來源地統(tǒng)計及健康檢查。同時，勞務(wù)派遣單位也應(yīng)定期對被派遣員工做好檢測工作，防止出現(xiàn)疫情蔓延。

律師團隊介紹

王 蓓

上海市海華永泰律師事務(wù)所高級合伙人

復(fù)旦大學(xué)法律碩士，國家一級人力資源管理師。上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院兼職碩導(dǎo)，華東政法學(xué)院、上海海事大學(xué)研究生校外指導(dǎo)老師。

徐晨陽

英國蘭卡斯特大學(xué)法律碩士，

上海市海華永泰律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師

王佳虹

上海海事大學(xué)法律碩士，

上海市海華永泰律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師

陳絮菲

上海政法學(xué)院民商法學(xué)碩士，

上海市海華永泰律師事務(wù)所律師助理

 

《法務(wù)參考》專題策劃：秦前松

編輯：海洋