2022-02-24 14:12:36

中小企業(yè)在國民經(jīng)濟和社會發(fā)展中的重要作用毋庸置疑，但是中小企業(yè)的法治環(huán)境似乎改善有限，在一份官方的統(tǒng)計報告中顯示，2019年12月1日至2020年11月30日已公開的刑事判決案例中，共檢索出企業(yè)家犯罪案例2635件，企業(yè)家犯罪3278次。其中，民營企業(yè)家犯罪數(shù)為3011次，約占企業(yè)家犯罪總數(shù)的91.85%。

“中國的企業(yè)家不是在監(jiān)獄里，就是走在去監(jiān)獄的路上”并不夸張。需要清醒地認識到，中國改革開放四十年，法律規(guī)則更多地與國際接軌，民營企業(yè)野蠻生長的時代已經(jīng)過去，過去諸多涉嫌違法犯罪的“行業(yè)潛規(guī)則”土崩瓦解，“送紅包”“吃回扣”等并不因為“大家都這么做”“一直這么做”“法不責眾”而成為合法行為，諸多企業(yè)主近年來屢屢被追究刑事責任，并不是法治環(huán)境更嚴峻了，而是“合規(guī)”被作為一項強制義務(wù)提到日程上來，而很多人還沒有足夠認識。

中小企業(yè)合規(guī)標準即將出臺，2022將是合規(guī)元年

2020年3月，最高人民檢察院在上海浦東、金山，江蘇張家港，山東郯城，廣東深圳南山、寶安6家基層檢察院開展企業(yè)合規(guī)改革第一期試點；2021年4月，第二期企業(yè)合規(guī)改革試點工作開啟，試點范圍擴大到北京、遼寧、上海等十省市。開展企業(yè)合規(guī)改革試點要與依法適用認罪認罰從寬制度和檢察建議、依法清理“掛案”、依法適用不起訴結(jié)合起來。即從反向角度，促進涉案企業(yè)的合規(guī)工作開展，俗稱“合規(guī)不起訴”，2021年正式統(tǒng)一為“合規(guī)從寬制度”。對涉企案件，在依法貫徹相關(guān)檢察政策的同時，督促企業(yè)建立合規(guī)制度，履行合規(guī)承諾；提出企業(yè)合規(guī)建設(shè)意見和建議，包括整改方向和意見。2021年7月我參與了上海市司法局牽頭組織的上海市律協(xié)與上海市檢察院等多部門共同參與的《關(guān)于建立企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)管機制》等相關(guān)制度的研討，與會代表提出關(guān)于第三方監(jiān)管機制的中立性以及合規(guī)評估認證標準的問題。隨后參與了中國中小企業(yè)協(xié)會《中小企業(yè)合規(guī)管理體系》的起草工作，起草過程中，與會的核心專家認為，應(yīng)當更聚焦在“合規(guī)管理前提下的有效性評價”上。目前已經(jīng)完成了二稿。正式稿將在2022年預(yù)計推出，已經(jīng)具備了在中小企業(yè)中全面推行企業(yè)合規(guī)管理的制度準備。

但必須說明的對中小企業(yè)的合規(guī)要求，并非新的立法要求，除了《公司法》，2002年全國人大出臺了《中小企業(yè)促進法》（簡稱2002版），當時的立法目的是“為了改善中小企業(yè)經(jīng)營環(huán)境，促進中小企業(yè)健康發(fā)展，擴大城鄉(xiāng)就業(yè)”，實踐證明確實促進了中小企業(yè)的發(fā)展壯大，伴隨中國加入世貿(mào)組織的步伐，助推中國經(jīng)濟的騰飛。2010年，有學(xué)者提出“合規(guī)--回歸企業(yè)責任的底線、確保公司符合國際公認的企業(yè)行為標準”，更多地是響應(yīng)OECD的要求，國內(nèi)企業(yè)反映不大。

2017年9月全國人大修訂了《中小企業(yè)促進法》，2018年1月1日正式實施（簡稱2018版）。新修訂2018版的宗旨強調(diào)“保障中小企業(yè)公平參與市場競爭，維護中小企業(yè)合法權(quán)益，支持中小企業(yè)創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新”；不再強調(diào)“扶持”，而是強調(diào)“平等”（各類企業(yè)權(quán)利平等、機會平等、規(guī)則平等）與“依法經(jīng)營”，其中第四條規(guī)定“中小企業(yè)應(yīng)當依法經(jīng)營，遵守國家勞動用工、安全生產(chǎn)、職業(yè)衛(wèi)生、社會保障、資源環(huán)境、質(zhì)量標準、知識產(chǎn)權(quán)、財政稅收等方面的法律、法規(guī)，遵循誠信原則，規(guī)范內(nèi)部管理，提高經(jīng)營管理水平；不得損害勞動者合法權(quán)益，不得損害社會公共利益。”并明確增加“依法經(jīng)營…..遵循誠信原則，規(guī)范內(nèi)部管理”，雖然沒有使用“合規(guī)”的概念，但實際上明確提出了要依法規(guī)范經(jīng)營。

所以，2022年并不是中小企業(yè)受合規(guī)義務(wù)約束的開始，而是中小企業(yè)全面建立和完善合規(guī)管理體系的開始。因此，中國中小企業(yè)協(xié)會企業(yè)合規(guī)研究院會同中國標準化研究理論戰(zhàn)略研究所等單位開展《中小企業(yè)合規(guī)管理體系有效性評價》團體標準（簡稱“合規(guī)標準”）的起草工作，倡導(dǎo)中小企業(yè)合規(guī)管理，目前已經(jīng)進入第二輪專家論證。

我作為上海市律協(xié)法律合規(guī)委員會的副主任受邀參與合規(guī)標準的起草，深入了解合規(guī)標準起草的宗旨和主要內(nèi)容?？梢灶A(yù)計的是，在央企和市屬國企完成合規(guī)管理體系建立后，2022年將逐步開展中小企業(yè)的合規(guī)管理體系的認證工作。故非常有必要在全市中小企業(yè)及非國有企業(yè)中開展企業(yè)合規(guī)意識的教育與普及，熟悉合規(guī)標準的基本要求和基本步驟，未雨綢繆。

雖然將要出臺的《中小企業(yè)合規(guī)管理體系標準》只是推薦性的團體標準，但是具有強烈的標志桿作用。合規(guī)不但可以讓企業(yè)、企業(yè)家避免刑事、行政法律責任；而且是“法治社會的通行證”，具有市場交易增信作用， 當競爭者眾時，可以脫穎而出。筆者有個施工企業(yè)客戶，多年與國有大型建筑企業(yè)合作，口碑良好，但是2022年的戰(zhàn)略合作協(xié)議明確要求，其必須具有合規(guī)人員、合規(guī)機構(gòu)，必須建立一套行之有效的合規(guī)管理體系，否則就無法進入供應(yīng)商名錄。窺一斑而見全豹，可以想見，如果合規(guī)是必經(jīng)之路，快人一步建立合規(guī)體系，自然能搶占市場先機，更具競爭優(yōu)勢。

圖表 1美的集團的認證證書

近日（2022年1月14日），美的集團股份有限公司（簡稱“美的”）獲得國內(nèi)的首張ISO 37301：2021合規(guī)管理國際標準認證證書，認證范圍為美的集團智能家居、工業(yè)技術(shù)、樓宇科技在中國境內(nèi)業(yè)務(wù)運營的反壟斷與數(shù)據(jù)保護合規(guī)管理。正如美的集團全球法務(wù)總監(jiān)陳敏所稱，“標準化的合規(guī)實踐有如一張全球有效的簽證，有利于消減準入障礙與疑慮?！玫礁鹘缯J同的合規(guī)管理ISO標準，讓企業(yè)的合規(guī)管理體系更容易被相關(guān)方接受和認同?！?/span>

中小企業(yè)合規(guī)體系的主要元素及律師作為

談到中小企業(yè)合規(guī)體系，就不得不說ISO19600：2014《合規(guī)管理體系 指南》（簡稱“ISO19600”）和ISO37301:2021《合規(guī)管理體系 要求及使用指南》標準（簡稱“ISO37301”），兩者大同小異，ISO37301標準是 ISO19600標準的升級版，為企業(yè)合規(guī)建立標準和要求和實施指南更具有操作性，倡導(dǎo)PDCA（Plan，Do，Check，Act）理念（參見下圖）覆蓋合規(guī)的全過程。指導(dǎo)企業(yè)建立、運行、評價、維護、改進合規(guī)管理體系，提高企業(yè)的合規(guī)能力，用于企業(yè)的自我符合性聲明開展第三方認證工作。

圖表 2 ISO37301的合規(guī)PDCA

ISO37301目前因版權(quán)問題，中文版未向社會公開，但是國家標準化委員會已經(jīng)在對ISO37301“國內(nèi)化”的工作進程中。中小企業(yè)合規(guī)無疑就是按照ISO37301標準、結(jié)合中國中小企業(yè)實際情況所進行的合規(guī)化管理過程，也是中國真正走向依法治企的新的里程碑。

可能成為重點評估的項目有：合規(guī)價值觀、合規(guī)智能部門的定位與架構(gòu)、風險識別、教育培訓(xùn)、舉報、調(diào)查及合規(guī)文化建設(shè)、內(nèi)外部審計等。作為律師，今后可能會有哪些作為，筆者認為主要有如下方面：

1、基本合規(guī)體系框架的建構(gòu)包括歸納提煉整理企業(yè)的合規(guī)價值觀；構(gòu)建合規(guī)職能部門，明確職責權(quán)限；構(gòu)建合規(guī)運行體系，包括運行的策劃和控制、建立控制和程序，提出疑問及調(diào)查過程；協(xié)助建立溝通、調(diào)查和舉報機制。

2、建立風險識別、評估與控制針對商業(yè)環(huán)節(jié)的風險識別，如勞動人事、供應(yīng)鏈（合同與交易）、資金鏈（財務(wù)、稅務(wù)合規(guī)）、數(shù)據(jù)安全與合規(guī)、環(huán)保與安全等，進行風險評估、篩查、排序及風險防控，并制定相應(yīng)的對策與預(yù)案；協(xié)助合規(guī)審計，如反商業(yè)賄賂，反舞弊調(diào)查等；對合作商、供應(yīng)商進行合規(guī)盡職調(diào)查（化工、環(huán)保、安全、數(shù)據(jù)、知識產(chǎn)權(quán)等）。

3、協(xié)助開展合規(guī)教育與培訓(xùn)包括ISO 19600到ISO37301標準解讀；對全體員工進行合規(guī)管理培訓(xùn)，從服從、自覺到內(nèi)化；對合規(guī)管理人員與合規(guī)負責人的培訓(xùn)；合規(guī)管理體系的建立與實施課程；合規(guī)觀念培訓(xùn)與合規(guī)文化建設(shè)。

4、協(xié)助企業(yè)進行合規(guī)管理體系認證明白和領(lǐng)會合規(guī)認證的指標和評估方式，實現(xiàn)合規(guī)管理的有效落地。

作者：蓋曉萍 海華永泰律師事務(wù)所 高級合伙人

曾服務(wù)大型國企多年，長期致力于服務(wù)企業(yè)客戶，專注于公司治理、企業(yè)合規(guī)與風控，股權(quán)激勵、股權(quán)投融資及重大民商事訴訟。

《律師智庫》專題統(tǒng)籌：秦前松

編輯：海洋